Аутстаффинг запрещён (ст. 56.1 ТК РФ) В указанной статье Трудового кодекса прописано, что заёмный труд запрещён. А аутстаффинг-это и есть заёмный труд. То есть, вывод персонала за штат.
В it пространстве активно складывается практика предоставление заёмного труда разработчиков и it специалистов. И бывает, что компании игнорируют юридическую составляющую подобного рода труда.
По закону, персонал по аутстаффингу могут предоставлять только частные агентства занятости, и компании, которые вправе осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (ст. 341.1 ТК РФ).
Поэтому предоставление it- сотрудников, маскируется как договор подряда или договор оказания услуг. Указывается стоимость договора в зависимости от количества и стоимости отработанных часов предоставленных сотрудников.
Часто сотрудники it даже не знаю в какой компании трудоустроены. Обычно называют название проекта. А в проекте могут быть специалисты из разных компаний.
Какие сложности возникают при работе по подобной схеме: ♦️конфиденциальная информация компании. Сотрудники-аутстафферы являются третьим лицом для компании, у которой выполняют работу (услугу). Стоит учитывать, что раскрывая какие-то сведения таким сотрудникам, могут быть нарушены внутренние политики конфиденциальности, которые запрещают передачу информации третьим лицам. ♦️аутстафферы не подчиняются правилам и политикам компании, где выполняют работу (ст.8 ТК РФ). У Заказчика (компании, в которой выполняется функция аутстаффером) нет правовых оснований для привлечения к ответственности за нарушение режима труда и отдыха, пропускного режима, политик конфиденциальности, антикоррупционных положений и других регламентов, которые обязаны выполнять сотрудники. Максимум что может сделать компания, у которой работают аутстафферы- выставить претензию юридическому лицу, с которым заключен договор. И эта претензия должна быть только по предмету сделки и вопросу исполнения договора. ♦️компании при совершении сделок, равны между собой (ст. 1 ГК РФ). И нельзя обязать другую компанию выполнять внутренние регламенты другой компании. ♦️запрет на привлечение третьих лиц в основном договоре (если проект выполняется для кого-то). В основном договоре с Заказчиком, под которого берутся аутстафферы, может быть предусмотрен запрет на привлечение третьих лиц. Разрешение на привлечение аутстафферов нужно получать либо отдельно, либо сразу в основном договоре. ♦️ не определен предмет сделки. В услугах должен быть прописан процесс (что именно оказывается), в работах результат работ (что конкретно должно быть готово в физическом выражении). В договоре, по предоставлению it-специалистов, указываются размытые формулировки которые, если копнуть, ни к чему не приведут. Риск: признание сделки не заключенной, так как не определен предмет. ♦️ отчётность. В выставляющих документах должно быть прописано, что выполнено по договору. Аутстафферы учитывают только часы и про процесс и результат обычно забывают. Получается, что акты выполненных работ и оказанных услуг выглядят печально. По актам нельзя определить что именно выполнялось, и какой результат готов к отчетной дате. Риск: -спор между сторонами по реализации договора, —предъявления претензий со стороны контролирующих органов.
В России нет прецедентного права.
Если по какому-то делу вынесено судебное решение, то по другому аналогичному делу может быть вынесено совершенно другое решение. Все дела рассматриваются судами индивидуально исходя из обстоятельств. Лучше на стадии принятия решений определить к каким последствиям готова компания, в том числе при судебном споре. Возможно проще оформить сотрудничество с такими сотрудниками по срочному трудовому договору или корректно определить условия гражданско-правового договора между компаниями.