2/3. Почему российской модели свободного использования не хватает гибкости.

В российском праве свободное использование произведений регулируется прежде всего статьями 1273–1280 ГК РФ: личное использование, цитирование, информационные, научные, учебные и культурные цели, библиотечные и архивные исключения, произведения в местах свободного посещения и некоторые другие случаи.

Главное отличие от fair use в том, что российская модель закрытая. Если ситуация не укладывается в одну из норм ГК РФ, общего «теста справедливого использования» у суда нет.

На практике большинство споров сводится к применению статьи 1274 ГК РФ. Именно на неё ссылаются при цитировании, использовании произведений в информационных целях, учебных материалах и обзорах текущих событий, а также в пародиях (к примеру, Постановление Президиума ВАС РФ от 19.11.2013 по делу № А40-38278/2012).

Верховный Суд РФ уже сделал важный шаг: цитироваться могут не только тексты, но и фотографии. Наиболее известный пример - дело А40-142345/2015. Из этого подхода следует, что фотография может быть использована без согласия автора, если соблюдены условия цитирования: произведение правомерно обнародовано, есть допустимая цель, указан автор и источник, а объём использования оправдан этой целью.

Но это всё равно не fair use.

Во-первых, цитирование остаётся специальным исключением. Оно не работает для любого добросовестного использования чужого произведения.

Во-вторых, российские суды строго оценивают формальные условия: указан ли автор, указан ли источник, действительно ли использование связано с информационной, научной, учебной или культурной целью.

В-третьих, коммерческий характер использования на практике часто работает против ответчика. Формально коммерческая цель не всегда должна автоматически исключать свободное использование. Но в спорах о фотографиях суды нередко исходят из того, что размещение изображения на коммерческом сайте, в карточке товара или как иллюстрации к статье не является цитированием.

В делах 2024–2025 годов арбитражные суды регулярно отказывают в ссылке на статью 1274 ГК РФ, если спорные изображения используются на коммерческих сайтах как самостоятельные иллюстрации, без указания автора и источника, не в связи с описываемым событием и не в учебном контексте. В материалах дел А62-9195/2023, А55-36448/2023 и А40-195533/2024 суды прямо указывают, что использование «для визуализации» или как иллюстрации к статье не тождественно цитированию, а коммерческая цель пользователя работает против свободного использования

Таким образом, российское право неплохо работает в классических ситуациях, но хуже справляется с цифровой средой.