💥 Мина в договоре №16

В понедельник разобрали, как заказчик снял с гарантии 610 млн одним письмом. Сегодня - пункт, который делает это возможным. Вот красота в первозданном виде:

«Гарантия должна предусматривать уплату Заказчику любой суммы в пределах суммы гарантии по первому письменному требованию Заказчика, без обязанности Заказчика представлять доказательства неисполнения или ненадлежащего исполнения. Основанием для предъявления требования является любое неисполнение или ненадлежащее исполнение Подрядчиком обязательств по Договору».

💥 Суть:

Мина в двух словах «любой». Любая сумма: размер требования не привязан к размеру реальных претензий. Любое нарушение: основанием для списания всей гарантии становится хоть сорванный срок, хоть несданная бумажка.

Формально это соответствует принципу независимости гарантии (ст. 370 ГК РФ). На практике это означает, что размер снятой суммы не обязан соответствовать размеру реальной санкции за конкретное нарушение.

⚡️ Риск:

Показательный пример из реальной судебной практики. Нижний Новгород, благоустройство парка, контракт 61 млн. За нестоимостное нарушение (непредставление документов о субподрядчиках) договор предусматривал штраф 10 000 руб.

Заказчик, расторгнув договор, направил в банк требование не на 10 000 руб, а на 8,7 млн руб, обосновав это общим фактом ненадлежащего исполнения. Банк выплатил их за неделю (требование пришло 27 ноября, деньги ушли 4 декабря). Дальше банк забрал эти 8,7 млн с подрядчика регрессом, с процентами 30% годовых и неустойкой 0,1% в день (дело № А43-744/2020).

Подрядчик пошел возвращать разницу как неосновательное обогащение и сначала выиграл три инстанции подряд. Потом Верховный суд все отменил, и на втором круге все три инстанции отказали: нарушение было реальным (к сроку выполнено меньше 5% работ), значит вся сумма гарантии обоснованна (дело № А43-40195/2020, финал 09.07.2024). Пять лет судов. Ноль на выходе.

👌 Как разминировать:

Пункт в договоре подряда выплату по гарантии не остановит: банк проверяет требование на соответствие тексту гарантии, а не вашему договору. Работаем на двух уровнях.

1️⃣В договор, через протокол разногласий:

«Сумма требования Заказчика по гарантии не может превышать размер неустоек и убытков, начисленных и документально подтвержденных на дату предъявления требования. Требование по гарантии предъявляется не ранее чем через 10 рабочих дней после направления Подрядчику претензии с расчетом суммы. Копия требования с расчетом направляется Подрядчику одновременно с направлением гаранту. Сумма, полученная по гарантии сверх размера подтвержденных требований, подлежит возврату Подрядчику в течение 5 рабочих дней».

2️⃣И в текст самой гарантии, на этапе ее выпуска в банке: в перечень документов к требованию включить расчет суммы и копию претензии с доказательством направления подрядчику.

✅Практический вывод: работать нужно на этапе согласования условий гарантии и договора, закладывая привязку суммы требования к документально подтвержденному расчету, а не пытаться потом доказывать несоразмерность постфактум.

❓Как вы фиксируете в договоре соотношение штрафных санкций и суммы, которую заказчик вправе снять с гарантии?

#банковскаягарантия #договорподряда #юридическийаудит #строительство #стройюристика #строительныйюрист #минавдоговоре